干货连载|2016天津市滨海新区劳动争议裁判尺度研究报告——违法解除劳动合同之诉篇

滨海新区是中国北方的经济前沿，天津经济技术开发区也在全国开发区中名列榜首。本报告案例选取天津经济技术开发区劳动争议仲裁委员会、天津滨海新区人民法院权威公开裁判的131例劳动争议案件作为数据统计及案例分析脚本，金诺律师从不同视角和层面进行了多维度解析。一是为各级政府、企业进一步了解开发区劳资关系整体状况提供参考；二是为开发区企业深度理解把握本地区法院裁判尺度，合法合理处理企业劳资争议提供指引。

  违法解除劳动合同之诉篇  

  基本情况  

涉及违法解除劳动合同之诉的案件主要表现为三种诉请：劳动者要求支付赔偿金、劳动者要求继续履行劳动合同、用人单位要求确认解除劳动关系行为合法。前两种诉请选择权由劳动者行使。其中劳动者要求支付赔偿金较为常见。

主要类型

1关于赔偿金

涉及违法解除劳动合同赔偿金的诉请中，用人单位胜诉率占60.6%，劳动者胜诉率占39.4%。分析选取的案例发现：

1）即使劳动者存在过错，如提供虚假简历有欺诈行为、在试用期不符合录用条件、严重失职、旷工打架严重违纪等，用人单位将劳动者辞退，该种情形下用人单位同样存在败诉的风险。

2）在客观情况发生重大变化，或者劳动者不能胜任原工作经培训或调岗仍不能胜任工作的情况下，用人单位解除劳动合同的行为也无法完全规避风险。根据分析结论发现，该种情形下用人单位的胜诉率与败诉率各半。

3）实践中，也常有劳动者与用人单位签订了解除协议，后又主张违法解除要求支付赔偿金，此种情况，根据分析结论发现，仲裁和法院的观点比较统一，都认为双方协商一致解除劳动合同并签订了协议，劳动者需要举证用人单位存在违法之处，如举证不能则由劳动者承担败诉风险。

在涉及赔偿金的诉讼案件中，用人单位就解除事由（客观事实）与解除依据（制度规定）承担举证责任。

2关于继续履行劳动合同

仅有2例涉及继续履行劳动合同案件，用人单位胜诉1件，败诉1例。

3关于确认解除劳动关系行为合法

只有1例涉及确认解除劳动关系行为合法的案件，该案件劳动者胜诉。

律师意见

分析用人单位败诉原因不外乎：解除事由不合法、解除缺乏依据、解除程序有瑕疵。在此，律师建议：

用人单位应特别注意将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。一般用人单位对于公示程序会采取发放签收、培训并签字、劳动合同中约定等，之后也可在厂务公开栏中张榜公示，但最佳方式为在劳动合同中具体约定，如“员工已阅读并知悉用人单位的（具体名称）规章制度”。