金诺法谈｜北交所上市系列文章（三十一）——北交所上市关于劳动用工合规性审核要点（下）

笔者在《北交所上市系列文章（三十）——北交所上市关于劳动用工合规性审核要点（上）》一文中，介绍了北交所关于中介机构核查劳动用工的相关规定以及企业应为员工缴纳社会保险、公积金的主要法律依据，并梳理了北交所近期关于劳动用工的问询要点，本文将进一步介绍特殊形式用工的相关规定，并总结中介机构及拟上市企业关于劳动用工问题重点关注的问题。

一、特殊用工主要形式

劳务外包

劳务外包是指，企业将部分或全部工作或业务发包给其他承包单位单位，由承包单位安排人员来承担实际工作，企业对劳务外包单位的员工由劳务外包单位自己安排确定，企业不对其进行直接管理。企业与承包单位之间适用《中华人民共和国民法典》的相关规定。

劳务派遣

劳务派遣是指，由劳务派遣机构与劳动者订立劳动合同，并支付报酬，把劳动者派向其他用工单位，再由其实际用工单位向派遣机构支付一笔服务费用的一种用工形式。企业与派遣机构、劳动者之间适用《劳动合同法》的相关规定。

外协加工

外协加工是指，企业因为设备或技术上的不足，独立完成某项整体制造加工任务有困难，或者达到相同质量要求所需费用更高，为了确保任务按时完成及降低成本，充分利用社会存量资源，向外单位订购或订作部分零部件或半成品。企业与外单位之间适用《中华人民共和国民法典》的相关规定。

二、北交所的相关规定

《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第53号——北京证券交易所上市公司年度报告》

第五十四条第二款：对于劳务外包数量较大的，公司应当披露劳务外包的工时总数和支付的报酬总额。

《首发业务若干问题解答（2020年修订）》

问题47、首发企业劳务外包情形，中介机构需重点关注哪些方面内容？

答：部分首发企业存在将较多的劳务活动交由专门劳务外包公司实施情况的。中介机构应当充分关注以下方面：

（1）该等劳务公司的经营合法合规性等情况，比如是否为独立经营的实体，是否具备必要的专业资质，业务实施及人员管理是否符合相关法律法规规定，发行人与其发生业务交易的背景是否存在重大风险；

（2）劳务公司是否专门或主要为发行人服务，如存在主要为发行人服务的情形，应关注其合理性及必要性、关联关系的认定及披露是否真实、准确、完整。中介机构对于该类情形应当从实质重于形式角度按关联方的相关要求进行核查，并特别考虑其按规范运行的经营成果对发行人财务数据的影响，以及对发行人是否符合发行条件的影响；

（3）劳务公司的构成及变动情况，劳务外包合同的主要内容，劳务数量及费用变动是否与发行人经营业绩相匹配，劳务费用定价是否公允，是否存在跨期核算情形。

中介机构应当就上述方面进行充分论证，并发表明确意见。

三、北交所审核关注要点

1、报告期内发行人是否依法与员工签订劳动合同、是否及时足额支付员工工资，是否存在因此被被行政处罚的风险、是否构成重大违法行为。

2、发行人社保及住房公积金的缴纳情况、是否足额缴纳、若存在部分员工未缴纳社保及/或公积金的情形的：

（1）需披露未缴纳的人数及的原因，是否符合国家有关规定、是否存在被行政处罚的风险、是否构成重大违法行为；

（2）需披露若为相关员工补缴社保及公积金，补缴对发行人的持续经营可能造成的影响、应对方案，若需由发行人足额补缴的，对经营业绩的影响；

（3）可由控股股东及实际控制人出具承诺缴纳的承诺。

3、发行人是否存在劳务派遣、劳务外包以及外协加工等情形，若存在，需披露原因及合理性，报告期各期特殊形式用工的人员数量、比例、工作岗位、薪酬情况及与在职员工的差别，派遣单位、劳务外包单位以及外协加工等单位资质及与发行人关联关系情况，发行人特殊形式用工数量是否不符合《劳动法》《劳动合同法》《劳务派遣暂行规定》等相关规定，是否存在重大违法行为，是否面临行政处罚风险；同时需披露外购劳务的主要企业名称、外包内容、外包原因、外包业务在发行人业务中所处的环节、合作历史、是否涉及关键工序或关键技术。

4、若报告期内，发行人员工人数存在大幅波动的，需核查并披露发生变化的原因，是否与发行人业务发展及业绩的变动趋势一致，是否存在裁员，是否对员工作出补偿，是否存在劳动纠纷或潜在劳动纠纷。

5、关于外协加工，需说明：

（1）外协厂商选取标准、产品质量控制措施，外协采购是否为行业惯例，外协加工的定价机制，说明报告期内的外协采购是否符合内控要求，相关价格是否公允，是否存在代垫成本费用的情形；将部分生产环节委托加工是否符合与客户的合同约定，是否存在纠纷或相关法律风险， 是否存在潜在的利益输送；

（2）报告期内外协加工数量、金额，并与自产数量、自有产能对比，结合产能情况说明外协加工是否具有必要性和合理性，是否对发行人独立性和业务完整性构成影响，发行人是否存在将外协环节纳入自产的计划；

（3）外协加工商是否具备相应资质，产品质量控制的具体措施以及发行人与受托加工方关于产品质量责任分摊的具体安排。

6、关于劳务派遣，需说明：

（1）劳务派遣服务的具体情况，包括但不限于采用劳务派遣的原因及合规性、如何选定劳务派遣方、劳务派遣数量、劳务派遣人员在发行人处从事的具体工作、劳务派遣单位是否具备相关的资质，劳务派遣单位与发行人及其实际控制人、董监高、客户、供应商等关联方是否存在关联关系、资金业务往来、利益输送或特殊利益安排；

（2）说明劳务派遣人员和正式员工的岗位差别、薪酬差别，量化分析降低劳务派遣人员将对发行人主要成本、费用、利润的影响；说明大幅度减少劳务派遣人员对公司生产经营的影响，相关劳务派遣人员去向以及发行人对采购劳务派遣的内部控制情况。